" ไม่มีปัญหาอะไร แต่ไล่สุนัขที่เข้ามาใต้โต๊ะ " "ทะเลาะกันแล้วเดินเข้าหาถือสมัครใจวิวาท "

ผู้ตายตะโกนถามว่า " มึงมีปัญหาอะไร" ผู้ต้องหาตอบว่า "ไม่มีปัญหาอะไรแต่ไล่สุนัขที่เข้ามาใต้โต๊ะ ผู้ต้องหาอ้างว่าได้เดินเข้าไปหาผู้ตายซึ่งอยู่ห่าง ๕๐ เซ็นติเมตร ผู้ตายชักปืนออกจากเอวยิงผู้ต้องหาถูกที่หน้าท้อง ๑ นัด จะยิงซ้ำ กระสุนขัดลำกล้อง ผู้ตายกระชากลูกเลื่อนกระสุนกระเด็นออกมา ๑ นัด ผู้ต้องหาเข้าไปแย่งปืนเป็นเหตุให้ปืนลั่น ๒ นัด กระสุนถูกผู้ตาย ๑ นัด อีกนัดไม่ถูกใคร แต่จากการชันสูตรพลิกศพพบผู้ตายถูกยิงที่ศรีษะ ๒ นัด ถึงแก่ความตายในที่เกิดเหตุ การที่ผู้ต้องหาลุกเข้าไปหาผู้ตาย หลังจากถูกผู้ตายด่าด้วยถ้อยคำหยาบคาย เป็นการสมัครใจเข้าวิวาทกับผู้ตาย ไม่ใช่การป้องกันตัวโดยชอบด้วยกฏหมาย เนื่องจากไม่มีภยันตรายที่เกิดจากการประทุษร้ายอันละเมิดต่อกฏหมายและเป็นภยันตรายใกล้จะถึง ทั้งไม่ใช่การกระทำโดยบันดาลโทสะ แม้ผู้ตายจะตะโกนด่าในลักษณะท้าทาย แต่คำพูดดังกล่าวเป็นคำหยาบคายผู้ตายก็ไม่ได้แสดงอาวุธหรือกระทำการอื่นที่ส่อให้เห็นว่าจะเข้าทำร้ายผู้ต้องหา การกระทำของผู้ตายไม่ถึงกับเป็นการข่มเหงผู้ต้องหาอย่างร้ายแรงด้วยเหตุอันไม่เป็นธรรม ที่ผู้ต้องหาอ้างว่าผู้ตายใช้อาวุธยิงจนได้รับบาดเจ็บ จึงได้เข้าแย่งปืนจนปืนลบั่นถูกที่ศรีษะ ๒ นัดนั้น น่าเชื่อว่าผู้ต้องหาใช้ปืนยิงผู้ตายโดยเจตนาฆ่า ข้ออ้างว่าปืนลั่นฟังไม่ขึ้น ชี้ขาดให้ฟ้องผู้ต้องหาฐานฆ่าผู้อื่น ชี้ขาดความเห็นแย้ง ๓๒๒/๒๕๕๑
ข้อสังเกต ๑.โต้เถียงท้าทายกันด้วยคำพูดเป็นการทะเลาะกัน
๒.ทะเลาะกันแล้วเดินเข้าหาถือสมัครใจเข้าวิวาท อ้างป้องกัน หรือบันดาลโทสะไม่ได้
๓.ข้ออ้างของผู้ต้องหาว่าปืนลั่น ๒ นัด กระสุนถูกผู้ตาย ๑ นัด อีกนัดไม่ถูกผู้ใด นั้นขัดแย้งกับการชันสูตรพลิกศพผู้ตายที่มีแผลถูกกระสุน ๒ นัดที่ศรีษะ
๔.หากเป็นปืนลั่น ปืนคงไม่ลั่นสองนัดติดต่อกันและกระสุนถูกที่ศรีษะทั้งสองนัด ลักษณะบาดแผลส่อให้เห็นว่า ผู้ต้องหามีเจตนาฆ่าโดยยิงผู้ตายที่ศรีษะ ๒ นัด
๕.แม้ถูกด่าด้วยถ้อยคำหยาบคาย การเดินเข้าหาคนด่าถือได้ว่าพร้อมที่จะตอบโต้ทำร้ายคนด่าอันมีลักษณะเป็นการสมัครใจวิวาทกับคนที่ด่า
๖.คำด่าไม่ใช่ภยันตรายอันละเมิดกฏหมายและไม่ใช่ภยันตรายที่ใกล้จะถึง ที่จะก่อสิทธิ์ป้องกันด้วยการทำร้ายหรือฆ่าคนด่า
๗.คำด่าในลักษณะท้าทายแม้จะเป็นคำหยาบคาย หากผู้ตายไม่ได้ชักหรือแสดงอ่าวุธออกมา จะถือว่ามีการขมเหงอย่างร้ายแรงด้วยเหตุไม่เป็นธรรมหาได้ไม่
๘.แม้ด่าด้วยคำหยาบ การใช้กำลังเข้าทำร้ายหรือใช้อาวุธเข้าทำร้ายผู้ตาย ถือไม่ได้สัดส่วน คำด่าที่หยาบคายไม่ได้สัดส่วนกับการใช้แรงกายทำร้ายหรือใช้อาวุธทำร้าย และไม่ใช่วิถีทางน้อยที่สุดที่จะต้องกระทำเพื่อไม่ให้ถูกด่าด้วย จึงอ้างเรื่องป้องกันและบันดาลโทสะไม่ได้